最近爆紅的「彩虹生乳酪」在今年2月11日公告取得設計專利。對於「彩虹生乳酪」取得設計專利這件事，有些人擔心以後再也不能做色彩繽紛的蛋糕，有些人害怕以後所有的蛋糕都不能再叫做蛋糕。這些擔心、害怕，以及各種複雜情緒和激動言論，其實大部分都是因為對設計專利的不了解所造成的。

最近，來自中壢的「彩虹生乳酪」在網路上爆紅，許多人為了這個被譽為「療癒系粉彩少女甜點」的彩虹生乳酪而慕名前往，彩虹生乳酪也因此成為店家的排隊商品。這個爆紅的「彩虹生乳酪」在今年2月11日公告取得設計專利，店家隨即將取得專利的消息刊登在臉書上，並提醒大家尊重原創者的權利。此舉一出，不僅在甜點迷的圈子裡造成話題，在烘焙愛好者的圈子裡更是引起很多討論。對於「彩虹生乳酪」取得設計專利這件事情，有些人擔心以後再也不能做色彩繽紛的蛋糕，有些人害怕以後所有的蛋糕都不能再叫做蛋糕。在輿論的浪潮中，「彩虹生乳酪」的專利權人移除了先前在臉書上宣告取得專利的文章，更在短短數日之內發表聲明，說他想要放棄這項專利。

這些擔心、害怕，以及各種複雜情緒和激動言論，其實有很多都是因為對設計專利的不了解所造成。現在我們就來看一看，究竟「彩虹生乳酪」的設計專利所保護的實質內容是什麼。

設計專利的基本概念

依據我國專利法第121條的規定，設計是指對物品之全部或部分之形狀、花紋、色彩或其結合，透過視覺訴求之創作。其中，物品之「形狀、花紋、色彩或其結合」即為物品的「外觀」。依據設計的審查基準，設計所應用之物品必須是具有三度空間實體形狀的有體物。申請專利之設計的實質內容以圖式所揭露物品之外觀為準，並得審酌說明書中所記載有關物品及外觀之說明，以界定申請專利之設計的範圍。台灣的設計專利權期限，自申請日起算十二年屆滿。

從專利公報一窺彩虹的真面目

要了解「彩虹生乳酪」的設計專利所保護的實質內容，先來看一看其專利公告的記載。

「彩虹生乳酪」的設計專利公告為設計專利D181213號。依據設計專利D181213號 (以下亦稱之為彩虹蛋糕設計) 的公告內容，在說明書之設計名稱中指定設計應用的物品為「蛋糕」；在設計說明中表示設計之創作特點在於圖面所揭露之色彩；在圖式中(參見圖1)，以彩色圖分別繪製「彩虹生乳酪」的立體圖、前視圖、俯視圖，另提供了切開的蛋糕片的剖面圖像為輔助圖。

圖1. 「彩虹生乳酪」設計專利D181213號之立體圖、前視圖、俯視圖及輔助圖

資料來源：TIPO專利公報

由上述記載可以知道，設計專利D181213號的設計外觀應用的物品是蛋糕，而外觀設計的形狀、花紋、色彩如立體圖、前視圖、俯視圖所示，是在圓形蛋糕之上表面呈現同心圓狀配置且具有不同粉彩顏色的環形花紋。輔助圖顯示蛋糕切開時在側剖面顯示的顏色及花紋。

判斷設計專利之保護範圍的原則

在判斷設計專利權範圍時，依據「整體觀察，綜合判斷」的原則，主要以圖式為準，並得審酌說明書。換言之，設計之圖式為界定申請專利之設計的主要基礎，於解釋申請專利之設計時，應綜合圖式中各視圖（包含立體圖、六面視圖、平面圖、單元圖或其他輔助圖）所揭露之內容以構成一具體設計，並得審酌說明書中文字記載之內容， 據以界定申請專利之設計的範圍。

彩虹蛋糕設計保護的實質內容

那麼，如上所述之彩虹蛋糕設計的公告內容，所保護的實質內容究竟是什麼呢?

依據彩虹蛋糕設計之立體圖、前視圖、俯視圖以及說明書的設計名稱及設計說明可知，其所保護的實質內容為一種蛋糕外觀設計，其中，蛋糕呈現三度空間之輪廓或形態為立體圖所示的短圓柱形，並運用粉彩色塊的對比，在蛋糕上表面構成環狀花紋而呈現花紋與色彩之結合。設計專利所保護的色彩，是指設計外觀所呈現之色彩計畫或著色效果，例如色彩之選取及用色空間、位置及各色分量、比例等。而且，色彩以及色塊形成的花紋不得脫離所依附之蛋糕，單獨僅就色彩和花紋構成設計。

另外，在考慮彩虹蛋糕設計所保護的實質內容時，也要考慮輔助圖。在輔助圖中顯示將蛋糕切片後的側剖面。外觀設計所保護的範圍是否包含剖面，要看外觀設計所施予的物品的一般用途和使用方式而異。蛋糕在販賣時，有可能是賣一整個蛋糕，這時消費者能夠看到的就只有蛋糕的外部的外觀，也就是彩虹蛋糕設計的立體圖、前視圖、俯視圖所顯示的，可以看到在圓形蛋糕之上表面呈現同心圓狀配置且具有不同粉彩顏色的環形花紋。但是蛋糕也可能是以切片蛋糕的方式販賣，這時消費者就可以看到如彩虹蛋糕設計的輔助圖所顯示的蛋糕切開時在側剖面顯示的顏色及花紋。因此，在構建彩虹蛋糕設計所保護的範圍時，輔助圖所顯示的剖面也必須納入考慮。

在彩虹蛋糕設計中，特別在設計說明中表示設計之創作特點在於圖面所揭露之色彩，並且其各個圖式都是彩色圖。因此，彩虹蛋糕設計專利的保護範圍應由蛋糕的形狀、花紋和色彩共同確定。

「形狀、花紋和色彩共同確定」的意義

接下來以彩虹蛋糕設計的公告資料中記載的兩篇參考文獻為例，幫助大家理解「設計專利的保護範圍應由蛋糕的形狀、花紋和色彩共同確定」的意義。

彩虹蛋糕設計的公告資料中記載了兩篇參考文獻：CN 302364347S以及CN303483091S。審查委員在審查彩虹蛋糕設計時參考了這兩篇文獻，並認為這兩篇文獻屬於一般技術水準的參考文獻，並沒有揭露彩虹蛋糕設計。

資料來源：SIPO專利公報

資料來源：SIPO專利公報

從圖2中可見，CN 302364347S (文獻一) 的設計名稱為「彩虹蛋糕」，並且也在設計說明中特別表示要保護顏色。文獻一揭露的彩虹蛋糕的形狀和彩虹蛋糕設計的形狀相似，都是短圓柱狀，但是，文獻一的彩虹蛋糕所呈現的色彩構圖和彩虹蛋糕設計完全不同，並沒有揭露如彩虹蛋糕設計的表面呈現同心圓狀配置且具有不同粉彩顏色的環形花紋。依據「整體觀察、綜合判斷」的原則，文獻一揭露的設計與彩虹蛋糕設計既不相同也不相似。

圖3中之CN303483091S(文獻二)的設計名稱為「蛋糕 (巧克力四重奏)」，並未在設計說明中特別表示要保護顏色。文獻二揭露的彩虹蛋糕的形狀和彩虹蛋糕設計的形狀不相似，是正方柱狀，並且，文獻二的蛋糕所呈現的色彩和色彩構圖和彩虹蛋糕設計完全不同，並沒有揭露如彩虹蛋糕設計的表面呈現同心圓狀配置且具有不同粉彩顏色的環形花紋。依據「整體觀察、綜合判斷」的原則，文獻二揭露的設計與彩虹蛋糕設計既不相同也不相似。

結論

在判斷被控侵權設計與涉案專利外觀設計是否相同或者相近似時，通常是以「一般消費者」為判斷主體，依據「整體觀察、綜合判斷」的原則。若在設計說明中聲明「請求保護的外觀設計包含色彩」，那麼色彩這個因素對於專利權的保護範圍的影響，將使得保護範圍的重心發生偏移向由形狀、圖案和色彩共同確定的保護範圍。彩虹蛋糕設計的保護範圍必須由形狀、花紋和色彩共同確定，除了須有相同或近似的形狀之外，採用的色彩和色塊形成的花紋都要類似，才會落入彩虹蛋糕設計的保護範圍中。

【本文僅反映專家作者意見，不代表本報立場。】

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